“審判長、審判員：辯護人認為，……一審認定事實準確，但是對本案定性不準，被告人不符合貪污罪的犯罪主體條件，被告人的行為構成詐騙罪。

    鑒于被告人的犯罪情節(jié)輕微，又全部歸還贓款，建議判處被告人緩刑。完畢?！辈苡勒l(fā)表上訴理由道。

    在開庭前，曹永正和云喬就已經(jīng)與魯為及其媳婦溝通過了，本案即便辯護人不提詐騙的事，法官也不是傻子，沒必要躲躲閃閃的，這叫以退為進。

    魯為明白，騙國家補貼這事，不可能判無罪，與其遮遮掩掩的不如實話實說，盡量爭取緩刑，他可不想再在看守所里蹲著，雖然說風刮不到雨淋不到，但是精神壓力大，不自由??！所以他點頭同意了云喬和曹永正的辯護方案。

    “上訴人魯為，你對一審判決書認定的事實及罪名有無異議？”審判者接著問道。

    “有異議，我不是公務員不構成貪污罪，法院判的太重了……”魯為說道。

    “檢察員就一審判決書認定的事實對上訴人進行發(fā)問?！睂徟虚L說道。

    因為魯為對案件事實無異議，僅僅對量刑和罪名有異議，所以檢察員的發(fā)問非常順利，魯為與之前提審時所說一致。

    ……

    “法庭調(diào)查結(jié)束，現(xiàn)在進行法庭辯論。在辯論前，法庭提請控、辯雙方注意，辯論應主要圍繞確定罪名、量刑及其他有爭議的問題進行辯論。

    先請上訴人發(fā)言。”審判長面沉似水。

    “我堅持之前的意見，我不構成貪污罪，請法院依法從輕處罰，改判我緩刑。”魯為的發(fā)言很簡單，不是他概括能力強，而是因為精神緊張，不知道該說什么，又怕說多了，言多必失，所以只能把全部希望寄托在辯護人身上。

    “上訴人魯為的辯護人發(fā)言?！睂徟虚L說道。

    “審判長、審判員：辯護人認為，上訴人魯為不具備貪污罪的主體資格，其代辦申領并墊付家電下鄉(xiāng)補貼資金的行為也不屬于公務行為，其虛報冒領家電下鄉(xiāng)補貼資金的行為構成詐騙罪。具體理由如下：

    《刑法》之所以規(guī)定‘受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員’可以構成貪污罪，是因為這類主體本身并不屬于國家工作人員的范疇。

    但在實踐中，這類主體實際掌握或者經(jīng)營、管理國有財產(chǎn)，出于對國有財產(chǎn)保護的特殊需要而有必要將此類主體納入貪污罪的主體范圍。

    二零零三年印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》對‘受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)’的外延進行了明確，即指‘因承包、租賃、臨時聘用等管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)’。

    也就是說，《刑法》此處規(guī)定的委托，是指國有單位就國有財產(chǎn)的管理、經(jīng)營與被委托人達成協(xié)議，雙方地位平等，本質(zhì)上是一種民事委托。

    雖然受托者基于委托而取得一定的職務行為，即一定時期內(nèi)對國有財產(chǎn)進行管理、經(jīng)營，但這種管理經(jīng)營主要是圍繞國有財產(chǎn)的保值、增值而進行的動態(tài)的經(jīng)濟行為。

    本案中，與財政部門簽約的家電銷售網(wǎng)點眾多，而在家電銷售之初，家電補貼款數(shù)額并不確定，財政部門也未就此一筆專門款項的收入、支出、保值、增值而與被告人經(jīng)營的商店達成民事委托，對家電補貼款項的管理支出仍然是一項行政職能。

    綜上，被告人作為家電經(jīng)銷網(wǎng)點的負責人，不屬于‘受國家機關委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員’。請求法院依法對本案進行改判，完畢。”曹永正發(fā)表辯護意見道。

    “現(xiàn)在由檢察員發(fā)言?！睂徟虚L看向公訴席。

    第985章 辯護與回應

    “審判長、審判員：我們認為，……一審認定的事實清楚，證據(jù)確實充分，一審法院對本案上訴人的行為定性準確，上訴人的行為構成貪污罪，請依法駁回上訴人的上訴請求。完畢?！蹦袡z察員發(fā)表意見道。

    “檢察員可以回應辯護人的辯護意見。”審判長履行著職責。

    “好的，審判長，針對辯護人的辯護，我們主要發(fā)表以下觀點：

    我們認為，國家家電下鄉(xiāng)補貼資金是國有財產(chǎn)，上訴人魯為受國家機關委托管理國有財產(chǎn)，本營盡職盡責，但其卻利用職務上的便利騙取國有財產(chǎn)，上訴人魯為的行為已構成貪污罪。完畢?！睓z察員回應道。

    旁聽席上坐滿了人，除了魯為的家屬外，很多人都是特意跑來旁聽的，因為本市像魯為這樣的案子檢察院向法院起訴了二十多件，都是與魯為案前后腳出的一審判決書。

    而在上訴的案件中，魯為的案子是第一個開庭的，具有示范作用，所以涉案人員的家屬對魯為的案子判決結(jié)果非常關心。

    “辯護人可以回應檢察員的意見。”隨著審判長的聲音落下，旁聽席上的眾人看向曹永正和云喬。

    “根據(jù)檢察員的辯護意見和回應，我們發(fā)表以下辯護意見：

    雖然按照省人民政府辦公廳的相關規(guī)定，參與家電下鄉(xiāng)銷售的網(wǎng)點應當與各縣鄉(xiāng)財政部門簽訂授權委托書，但簽訂此種授權委托書并不意味著各銷售網(wǎng)點受當?shù)刎斦块T的委托管理國有財產(chǎn)，具體理由如下：

    一、上述委托并不意味著財政部門將審核兌付家電下鄉(xiāng)補貼資金的行政管理職權委托給銷售網(wǎng)點。

    第一，家電經(jīng)銷網(wǎng)點并沒有以財政部門的名義實施審核及墊付家電下鄉(xiāng)補貼資金，其審核、墊付所產(chǎn)生的效果對財政部門的審核沒有任何影響。

    按照相關規(guī)定，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）財政所收到銷售網(wǎng)點的結(jié)算材料后，仍要對購買農(nóng)戶的相關證件、身份及購買資料進行進一步核實，并對銷售網(wǎng)點墊付情況進行審核，在此基礎上才進行補貼資金結(jié)算。

    對不符合條件的材料，財政部門不得結(jié)算，發(fā)生的損失由銷售網(wǎng)點自行承擔。

    這一規(guī)定表明，銷售網(wǎng)點的審核僅是一種形式上的審核，其所墊付的補貼也只是擬制兌付，家電下鄉(xiāng)補貼資金的實質(zhì)審核權及發(fā)放權仍然在財政部門手中。

    第二，實踐中各地對家電下鄉(xiāng)補貼資金的最終審核確認機關均有明文規(guī)定。如本市明確規(guī)定最終的審核權在縣財政部門。

    由此可見，國家雖然把前置性審核下放給家電銷售網(wǎng)點，但最終的審核確認權并沒有下放。

    二、如果認為家電銷售商系‘受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)’的人員，還會造成其身份認定上的混淆。

    按照相關文件的規(guī)定，家電銷售商不僅與財政部門簽訂委托書，在發(fā)放補貼資金時，還要與農(nóng)民消費者簽訂《家電下鄉(xiāng)補貼資金代墊直補申領委托書》，內(nèi)容是農(nóng)民消費者已從銷售網(wǎng)點先行領取到補貼資金，現(xiàn)委托銷售網(wǎng)點代理其到財政部門辦理家電下鄉(xiāng)補貼資金的申報與領取。

    從家電銷售商同時接受財政部門和農(nóng)民消費者雙方委托的情況來看，更說明家電銷售網(wǎng)點不屬于受國家機關委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。

    綜上所述，魯為作為家電經(jīng)銷商，既不屬于國家工作人員，也不屬于受國家機關委托管理國有財產(chǎn)的人員，其不具備構成貪污罪的主體身份要件。完畢?！辈苡勒貞?。

    “檢察員是否需要繼續(xù)回應辯護人的辯護意見？”審判長問道。

    “需要繼續(xù)回應?！睓z察員接著說道：“針對辯護人的回應和辯護，我們認為，上訴人魯為所從事的代理審核并墊付家電下鄉(xiāng)補貼資金行為的性質(zhì)，是一種公務行為或者是依委托而產(chǎn)生的職務行為，上訴人正是利用了這種職務上的便利貪污了相關款項?！?/br>
    “辯護人是否需要繼續(xù)回應檢察員的意見。”審判長問道。

    “是的，需要回應?！辈苡勒f完后看向云喬。

    云喬剛才就示意他了，這一回合由她來回應。

    “針對檢察員的辯護意見和回應，我們認為，魯為所從事的是一種勞務行為，而非公務行為或者職務行為。

    辯護人之前提到的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》對‘從事公務’的理解有比較明確的規(guī)定。

    根據(jù)該紀要的規(guī)定，‘從事公務，是指代表國家機關、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領導、監(jiān)督、管理等職責?！?/br>
    ‘公務主要表現(xiàn)為與職權相聯(lián)系的公共事務以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務活動。如國家機關工作人員依法履行職責，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務。那些不具備職權內(nèi)容的勞務活動、技術服務工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務’。

    本案中，魯為的家電銷售網(wǎng)點所進行的審核僅是形式上的審核。而且這種審核更多的是起收集、匯總材料的作用，其先墊付后領取資金的行為也類似于一種經(jīng)手，而不具備職權或者職務內(nèi)容。這種審核行為本質(zhì)上是一種單純的勞務活動，不具有管理國有財產(chǎn)的性質(zhì)。

    銷售網(wǎng)點受財政部門委托進行形式審核并墊付補貼資金后，又取得了農(nóng)民的委托代為向財政部門申領國家補貼資金，之所以會這樣設計，是為了最大限度地簡化流程、方便農(nóng)民，而不是出于行政管理職權行使的必要。

    由此可見，魯為套取補貼利用的是其勞務上的便利，是經(jīng)手補貼款流轉(zhuǎn)事務的便利，不具有管理、經(jīng)營的內(nèi)容，因而不屬于職務上的便利。

    綜上所述，被告人魯為雖然受財政部門委托審核農(nóng)戶的身份信息及購買資料，并在農(nóng)戶購買家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品時把補貼資金墊付給符合購買條件的農(nóng)戶，但其不是基于財政部門的委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。

    魯為在家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品銷售過程中，以非法占有為目的，虛報冒領國家家電下鄉(xiāng)補貼資金，其行為符合詐騙罪的構成特征。其行為不構成貪污罪，完畢?！痹茊陶f道。

    ……

    第986章 時也運也

    十分鐘的休庭后，合議庭成員再次走進審判庭，審判長進行了宣判。

    合議庭認為，上訴人魯為在家電銷售過程中，以非法占有為目的，采用虛構事實的方法，利用家電下鄉(xiāng)補貼政策，虛報冒領國家家電下鄉(xiāng)補貼資金，數(shù)額較大，其行為構成詐騙罪。

    原判認定魯為行為構成貪污罪，定罪不當，應予糾正。上訴人魯為能當庭自愿認罪，積極退贓，依法可以酌情從輕處罰。根據(jù)本案的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，對上訴人魯為適用緩刑不致再危害社會。

    據(jù)此，市中院以詐騙罪改判被告人魯為有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣三萬元。

    魯為聽到緩刑二年后，心里松了一口氣，但是聽到罰金三萬元時，又一陣rou疼。一審可沒判罰金，這是拿錢找齊??！罰就罰吧，總比蹲大牢強。他認了。

    曹永正和云喬沒想到二審真的改判了緩刑。

    宣判后，旁聽席上一片sao動。當曹永正與云喬走出法院大門之時，路邊一群人圍了過來。曹永正和云喬有點傻眼，不知道這幫人要干什么。

    經(jīng)曹永正詢問才知道，原來這幫人的家里人也是因為家電下鄉(xiāng)補貼的事被判了貪污罪，今天看到曹永正和云喬二人為魯為辯護效果不錯，便打算將自家案子的二審委托給曹永正二人。

    其實這事說起來也簡單，縣里家電下鄉(xiāng)的銷售網(wǎng)點比較多，有人偷偷購買家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品標識卡后得了外快，天下沒有不透風的墻，其他銷售網(wǎng)點也有樣學樣，再加上兜售家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品標識卡的人四處游說，大家覺得法不責眾，便都偷偷做起了違法的事。

    絕大部分銷售網(wǎng)點的經(jīng)營者膽子小賺的錢不多，都在五萬元以內(nèi)，與魯為差不多。只有三家銷售網(wǎng)點的老板膽大，涉案金額達十多萬，至今還有一家老板在跑路。

    云喬心中一動，這可是好事，一個案子收個三五萬律師費，能賺不少提成，她瞄了一眼曹永正，見他眼中閃爍著激動的光，她知道曹永正與她的想法一樣。

    云喬二人將名片發(fā)給了眾人，約眾人到律所談委托的事。

    耳聽為虛眼見為實，方軼的名氣雖大，但是對很多老百姓來說不過是茶余飯后的談資，如今親眼看到了方軼團隊律師的實力，眾人對方軼團隊的信任倍增。

    在元旦放假的前一天下午，眾人無事，方軼請團隊成員去了郊外的農(nóng)家院，吃鐵鍋燉大鵝，鐵鍋燉大魚，鐵鍋燉一切。

    農(nóng)家院今天被方軼團隊包了，這個地點是云喬和周穎等人選的，吃喝熱鬧一番后，眾人可以去唱歌，玩臺球，乒乓球。

    為了增近感情，方軼將黃援朝和馬義也給請來了。三人吃過飯后，坐在茶桌旁，邊喝茶邊聊天觀景。

    “你那個小姨子云喬挺能干的，前兩天我去會議室見客戶，她和你們團隊那個小胖子曹永正一下約了八九個當事人，而且都是來簽約的，據(jù)說還有兩個臨市的當事人，又給你們團隊創(chuàng)收了。

    聽說過完元旦后，她和曹永正還要去臨市見當事人簽約。后生可畏?。∷麄冊趺醋龅降?？”黃援朝端著茶杯，一臉好奇的看向方軼。

    “這個可是云喬和曹永正自己開發(fā)的客戶，我們團隊有個貪污的案子，被他們兩個人打成了詐騙罪，二審判了緩刑。

    據(jù)說當時好幾個類似案件的被告人家屬都跑去旁聽了，覺得他們辯護的挺好，于是就找上門來，專門找云喬和曹永正辯護?，F(xiàn)在他們兩個在這方面的名氣，比我大。

    還有好幾個一審判決書已經(jīng)生效的案子，被告人聯(lián)系他們申請再審呢。這兩人算是趕上了，運氣不錯，這一批能撈到不少案子。”方軼笑呵呵的得意道。

    臺球室內(nèi)，云喬喜滋滋的抱著球桿，催促著周穎快點打球。

    “我說小周啊，你就不能利落點，打個球跟相親似的，你準備跟哪個白球過日子啊。”云喬這嘴有點損。

    周穎扭頭瞪了她一眼，繼續(xù)瞄著白球。

    “小喬啊，你有點飄了，都開始指揮周大律師了?！泵蠌V達拿著球桿，在往球桿頭上抹粉，湊過來說道。

    “她就是飄了，一下簽了那么多單，這回躍升為小富婆了。”啪的一聲，周穎打完，沒進球，悻悻的走到一旁，撇嘴道。

    “嫉妒了唄！當初我可是找過你們倆個，告訴你們這是個一戰(zhàn)成名的機會，讓你們參與下，可你們呢，躲了。便宜了曹胖子?！痹茊绦覟臉返湹馈?/br>
    “要我說，這就是命。如果沒有小胖子曹永正的關系，你們也不可能案子辦的這么順利。時也運也，掙不來，搶不來。”孟廣達的心態(tài)很好。

    “穎??！別眼氣，放假回來我給你介紹個案子，律師費十萬元已經(jīng)談好了?！蔽榇笊倭锪镞_達的走了過來。

    周穎對伍大少好像不那么排斥了，據(jù)說今年伍大少至少給周穎介紹了十個案子了，收費都不低。

    “小伍啊，你可得說話算話?！敝芊f看了他一眼。

    “肯定的。”伍大少笑嘻嘻道：“啥時候你教教我吃雞啊，咱組個團隊，也去打比賽?！?/br>
    “喲，不學法律了，改玩游戲了？不怕你爺爺打斷你的腿，不給你零花錢，禁足？”周穎嘲笑道。

    “這話說的，現(xiàn)在咱也自食其力了，有案源，有收入，我爺爺拿不住我了。嘿嘿。”伍大少美滋滋的。

    “好消息，好消息。”隋夏一臉喜氣的走進了臺球室。

    “啥好消息，是不是發(fā)獎金了？”正在與孟廣達打臺球的程都抬頭問道。