“第一，‘點(diǎn)對面’式網(wǎng)絡(luò)l聊所傳遞出來的信息具有yin穢性，侵害了社會(huì)善良道德風(fēng)俗，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。

    所謂“網(wǎng)上l聊”，是指用戶通過專門的網(wǎng)絡(luò)視頻聊天工具（如“微信”、qq等），除去臉部外其他身體部位全部裸露在攝像頭下，并以大膽文字和動(dòng)作通過網(wǎng)絡(luò)視頻傳給聊天對象的聊天方式。

    一般來說，網(wǎng)絡(luò)l聊可分為‘點(diǎn)對點(diǎn)’、‘點(diǎn)對面’兩種方式。所謂“點(diǎn)對點(diǎn)”，是指兩個(gè)特定個(gè)體之間通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的不具有公開性的l聊。

    所謂‘點(diǎn)對面’，是指網(wǎng)絡(luò)l聊參與一方為特定的個(gè)體，另一方則為不特定或多數(shù)的個(gè)體……”孟廣達(dá)邊說邊看二人的反應(yīng)。

    第911章 什么是本案的‘物品’？

    “對上述兩種網(wǎng)絡(luò)聊天的行為，能否以傳播yin穢物品罪定罪處罰，首先要考察這種行為是否具有yin穢性，其次還要求其符合“傳播”特征。

    針對于網(wǎng)絡(luò)l聊行為的yin穢性的認(rèn)定，具體可以參照國家新聞出版署1988年出臺(tái)的《關(guān)于認(rèn)定yin穢s情物的暫行規(guī)定》第二條的規(guī)定。

    該條規(guī)定的具有yin穢性的情形包括：1、yin穢性地具體描寫x行為、x交及其心理感受，基本上小黃文就是這個(gè)情形……

    網(wǎng)絡(luò)l聊是一種通過網(wǎng)絡(luò)聊天室、攝像頭，向特定或不特定的他人展示自己l體的行為，由此向觀眾所傳遞出來的信息顯然具有強(qiáng)烈的yin穢性。

    這一點(diǎn)，你們都認(rèn)可吧？”孟廣達(dá)看向周穎二人。

    二人均點(diǎn)頭，對孟廣達(dá)的意見表示認(rèn)可。周穎覺得似乎是這么回事。

    孟廣達(dá)喝了口茶水，繼續(xù)道：“第二，傳播yin穢物品犯罪還要求犯罪行為符合‘傳播’的特點(diǎn)，將yin穢信息廣為擴(kuò)散，從而影響公眾對于x的感情，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。

    所謂“傳播”，一般是指散布或者使他人可以得到或獲?。灰簿褪钦f，傳播必須具有一定范圍的公然性，或者說必須使不特定多數(shù)人能夠獲取或使用。

    由此可見，網(wǎng)絡(luò)l聊并不能一概視為傳播行為。

    其中，對于“點(diǎn)對點(diǎn)”式l聊，其最突出的特點(diǎn)就是私密性，l聊在雙方之間秘密進(jìn)行，并不會(huì)影響到公眾對于性的感情，這種行為不符合傳播yin穢物品犯罪的要求，因而這種通常發(fā)生于夫妻、情侶之間或者為填補(bǔ)精神空虛的陌生人之間l聊，應(yīng)該依靠道德約束而不應(yīng)該動(dòng)用刑法調(diào)整。

    相反，‘點(diǎn)對面’式的l聊方式使人類的各種x行為公開化，違背了人類的x羞恥感，嚴(yán)重侵害了社會(huì)風(fēng)尚中的善良性風(fēng)尚和性道德。

    隨著網(wǎng)絡(luò)的普及，很多不法分子利用這種l聊方式，在互聯(lián)網(wǎng)視頻聊天室設(shè)立主持人、招攬會(huì)員，大肆組織網(wǎng)上yin穢表演，傳播yin穢s情信息，非法牟利，還誘發(fā)其他犯罪，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。”

    “達(dá)哥，按照您的說法，點(diǎn)對點(diǎn)的不構(gòu)成犯罪，只有點(diǎn)對面的才構(gòu)成犯罪？”周穎皺了皺眉頭。

    “不一定，如果點(diǎn)對點(diǎn)的l聊，然后收取費(fèi)用，就算是不構(gòu)成傳播yin穢物品牟利罪，也有可能構(gòu)成其他犯罪，得看具體案情?！泵蠌V達(dá)解釋道。

    “可即便如此，也沒有物品?。∪绻詡鞑in穢物品牟利罪定罪，什么是本案的‘物品’？”周穎的大腦一時(shí)間有些轉(zhuǎn)不過彎來。

    “這就是接下來我要解釋的第三點(diǎn)。

    法律都是滯后于社會(huì)發(fā)展的，這一點(diǎn)是不爭的事實(shí)。隨著時(shí)代的發(fā)展，對于‘yin穢物品’的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持發(fā)展的觀點(diǎn)，合理擴(kuò)張這個(gè)詞的外延。

    1979年的《刑法》中，‘yin穢物品’僅限于y書、y畫兩類，這兩類物品無論是作為載體的書，還是附著于其上的yin穢信息，均可以通過rou眼直觀地加以識(shí)別。

    1990年全國高官會(huì)通過的《關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播yin穢物品的犯罪分子的決定》，將yin穢影片、錄像帶、錄音帶納入‘yin穢物品’之中，并被1997年《刑法》所吸收。

    2000年12月全國高官會(huì)通過的《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》規(guī)定，在互聯(lián)網(wǎng)上建立yin穢網(wǎng)站、網(wǎng)頁，提供yin穢站點(diǎn)鏈接服務(wù)，或者傳播yin穢書刊、影片、音像、圖片的，都屬于yin穢物品犯罪。

    2004年公布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播yin穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干法律問題的解釋》將‘yin穢物品’的外延擴(kuò)大到包括具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)s情的yin穢性的視頻文件、音頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信終端電子信息和聲訊臺(tái)語音信息。

    2010年2月最高人民法院、最高人民檢察院又公布了《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播yin穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干法律問題的解釋（二）》，重點(diǎn)斬?cái)鄖in穢電子信息犯罪的利益鏈條。

    上述這些文件、司法解釋對‘yin穢物品’的界定堅(jiān)持了發(fā)展的觀點(diǎn)。

    由網(wǎng)絡(luò)視頻聊天的技術(shù)特性所決定，視頻信息往往是以動(dòng)態(tài)的視頻流形式而存在，而并不附著于靜態(tài)的文件載體之上。

    上述文件對yin穢信息的載體要求，已經(jīng)難以有效應(yīng)對此類電子yin穢信息帶來的危害。

    所以我認(rèn)為，針對yin穢物品犯罪，關(guān)注的應(yīng)當(dāng)是信息的yin穢性，至于信息是否附著于何種載體之上并不重要。網(wǎng)絡(luò)l聊完全具備yin穢物品的基本屬性，能夠成為傳播yin穢物品的犯罪對象?！泵蠌V達(dá)解釋道。

    “達(dá)哥，你知道的真多！”周穎笑嘻嘻的說道，語氣有些調(diào)侃的味道。她看向孟廣達(dá)的眼神意味深長。

    “別瞎想！”孟廣達(dá)故作生氣狀：“你要是再這么看我，以后碰到問題別找我哈?！?/br>
    周穎嘿嘿笑道：“達(dá)哥，你之前是不是辦過類似的案子？”

    “我還真沒辦過這種案子，但是我見過相關(guān)案例。你可以查下‘國內(nèi)l聊獲罪第一人’，那個(gè)案子判了后，又陸續(xù)出現(xiàn)了幾個(gè)類似的案子，這個(gè)案子跟那幾個(gè)案子非常像，可以借鑒下。

    雖然我們不是判例國家，但是同一類的案子，法官總會(huì)借鑒下，尤其是最高院發(fā)布的案例?！泵蠌V達(dá)認(rèn)真道。

    “嗯，我回去找找。走吧，已經(jīng)十二點(diǎn)半了，中午我請客?！敝芊f收拾起案卷，起身說道。

    ……

    次日上午，會(huì)議室內(nèi)。江春枝在她母親的陪伴下來到了盛德律師事務(wù)所。

    周穎看著對面被取保候?qū)彽慕褐Γ骸霸撜f的我都說了，這就是我的訴訟方案?！?/br>
    “周律師，沒有其他辦法了嗎？”江春枝眼神有些暗淡，頭發(fā)有些散亂，臉上沒有任何表情，但即便如此，也無法遮擋她俊美的面容。

    第912章 永遠(yuǎn)不夠

    周穎看著她不斷的搖頭：“我只能做罪輕辯護(hù)，無法給你做無罪辯護(hù)。我個(gè)人認(rèn)為，這樣辯護(hù)對您最有利。”

    江春枝的母親聽完周穎的話，流下了眼淚：“春枝啊，是媽對不起你，當(dāng)初要是讓你繼續(xù)讀書……可咱家窮，供不起你和你弟弟兩個(gè)人……”

    “媽，都是過去的事了。我誰都不怪，都是我自己的錯(cuò)，是我走錯(cuò)了路?！苯褐D(zhuǎn)頭看向母親，眼神中充滿了悲傷，遞了一張紙巾給母親。

    “周律師，我會(huì)被判多少年？”江春枝的情緒還算穩(wěn)定，并沒有崩潰，看來她自己早有心理準(zhǔn)備。

    “現(xiàn)在還不好說，我會(huì)為你爭取緩刑?！敝莒o一臉淡定的說道。

    “謝謝，謝謝周律師?！苯褐φf完，攙扶著母親，離開了律所。

    周穎對江春枝的過去了解一些，當(dāng)初去看守所見江春枝前，她母親曾經(jīng)告訴過周穎，當(dāng)時(shí)江春枝的學(xué)習(xí)很好，能排進(jìn)全年級(jí)前三，但是家里經(jīng)濟(jì)條件太差，一家老小靠著江春枝父親打零工賺錢度日，根本負(fù)擔(dān)不起她和弟弟兩個(gè)人的學(xué)費(fèi)。

    在她上初二的時(shí)候，她父親把她的書本全燒了，不讓她上學(xué)，她曾跪著求過父親，可父親蹲在門口抽著卷煙，一言不發(fā)，母親只會(huì)抹眼淚。

    班主任知道江春枝退學(xué)后，特意跑來找過她，想給她父母做工作，但那時(shí)江春枝已經(jīng)扛著簡單的行李跟著村里人去了南方工廠打工。

    沒有學(xué)歷，年齡又小，再加上老板的盤剝壓榨，打工兩年沒賺到什么錢，反而因?yàn)槌霰姷娜菝踩橇瞬簧俚湣：髞硭x開了工廠。

    沒有人知道她經(jīng)歷了什么，當(dāng)她再回到家鄉(xiāng)時(shí)整個(gè)人已經(jīng)沒有了當(dāng)初的淳樸，更多的是風(fēng)塵氣息。

    直到她被抓，關(guān)于她的風(fēng)言風(fēng)語像龍卷風(fēng)一般很快席卷了周圍的村鎮(zhèn)，仿佛一夜之間所有人都知道了老江家出了一個(gè)敗壞門風(fēng)的女兒。她的父母不敢出門，抬不起頭來。

    那個(gè)在外省上大學(xué)，每個(gè)月都會(huì)準(zhǔn)時(shí)收到j(luò)iejie生活費(fèi)的弟弟，聽說jiejie的事后，仿佛突然蒸發(fā)了一般，再也又沒給她打過電話，即便在取保候?qū)徠陂g，也沒有回來看過她。

    或許江春枝早就想到了今天，或者她的心早就麻木了，想開了，她的情緒沒有太大的波動(dòng)，眼神是那么的空洞，仿佛這世間對于她來說早就失去了它該有的色彩。

    這些年她幫助父母供養(yǎng)出了一個(gè)大學(xué)生，這是她唯一感到欣慰的事。

    周穎看著電梯門慢慢的關(guān)閉，心情有些低落，這世上的錢都會(huì)流向不缺錢的人，而這世上的愛也會(huì)涌向那些從來不缺愛的人，而真正需要錢，需要愛的人卻永遠(yuǎn)在追逐，不管付出多少努力，多少愛，永遠(yuǎn)不夠。

    ……

    不知道是天意，還是巧合，方軼承辦的馬良友侵占案和孟廣達(dá)承辦的高培麗故意殺人案是在同一天開庭。

    馬良友侵占案是自訴案，所以辯護(hù)席對面沒有公訴人，而是自訴人劉老板。開庭前，馬良友又去找了劉老板二次，但是劉老板根本就不見他，讓人轉(zhuǎn)告他，有什么事法庭上說。

    不知道是心疼錢，還是覺得自己穩(wěn)cao勝券，自訴人席上只有劉老板一個(gè)人，他沒請律師。

    “現(xiàn)在進(jìn)行法庭調(diào)查，請自訴人劉長水（劉老板）宣讀起訴書。”審判長看向劉老板。

    劉老板把起訴書讀了一遍，所說的內(nèi)容與之前方軼了解到的情況差不多。劉老板指控被告人馬良友犯侵占罪。

    “被告人馬良友，剛才自訴人宣讀的起訴書，你聽清楚了嗎？指控你犯什么罪？你對起訴書指控你的犯罪事實(shí)有無異議？”審判長看向坐在被告席上的馬良友。

    “我有異議，我并沒有侵占他的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)時(shí)倉庫內(nèi)的不銹鋼油灰刀被盜后，我已經(jīng)向劉長水說明了情況，而且我愿意賠償他的損失，但是他不同意……”馬良友辯解道。

    ……

    這個(gè)案子的事實(shí)雙方均認(rèn)可，爭議的焦點(diǎn)是定性問題，所以前面的程序走的比較順暢。

    “本案事實(shí)已經(jīng)調(diào)查清楚，法庭調(diào)查結(jié)束，現(xiàn)在開始進(jìn)行法庭辯論。法庭辯論主要圍繞未被法庭認(rèn)證的爭議事實(shí)和根據(jù)事實(shí)應(yīng)該如何適用法律的問題進(jìn)行辯論。

    自訴人發(fā)言?！睂徟虚L說道。

    “我堅(jiān)持之前的意見，請法院依法判決被告人侵占罪?！眲㈤L水不知道該怎么說，之前他咨詢律師時(shí)，因?yàn)樯岵坏没ㄥX，律師也沒跟他說太多，只給他起草了一份刑事自訴的起訴狀。

    “被告人自行辯護(hù)?！睂徟虚L覺得自訴人和被告人都沒有多少法律知識(shí)，讓他們說多了也說不到點(diǎn)上，扯來扯去的浪費(fèi)時(shí)間，更沒指望著二人說出多專業(yè)的辯護(hù)意見。

    “我認(rèn)為我不構(gòu)成犯罪，我沒拿著他的貨不給他，倉庫的貨被盜了，一開始我真不知道是我兒子干的。我說賠錢，但是他不同意……”馬良友發(fā)表辯護(hù)意見。

    “被告人的辯護(hù)人發(fā)表辯護(hù)意見?！睂徟虚L說完已經(jīng)開始收拾桌上的案卷了。

    “審判長、審判員：辯護(hù)人認(rèn)為，被告人馬良友雖然具有‘代為保管他人財(cái)物’的主體身份，但不具有‘拒不返還’情節(jié)，馬良友的行為不構(gòu)成侵占罪。具體理由如下：

    《刑法》第二百七十條第一款規(guī)定，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，是侵占罪。

    根據(jù)上述規(guī)定，代為保管他人財(cái)物和拒不退還，是構(gòu)成侵占罪的兩個(gè)重要條件。

    構(gòu)成侵占罪要求行為人對他人的財(cái)物存在代為保管事實(shí)。

    本案中的代為保管關(guān)系產(chǎn)生于加工承攬合同，即承攬人按照定作人的要求完成工作、交付成果，定作人給付報(bào)酬的合同。

    承攬合同分兩種：第一種是加工的原材料由承攬人自己選用；第二種是由定作人提供。

    在第一種情形下，定作人不負(fù)責(zé)提供原材料，承攬人先行支付購買材料費(fèi)用，對自己選用的材料享有所有權(quán)，對于利用該材料加工完成的工作成果，若承攬人不將其交付給定作人，不成立侵占罪，只構(gòu)成民事上的違約。

    在第二種情形下，定作人提供原材料，原材料被交付給承攬人之后并未發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移，承攬人只是享有按照合同目的使用原材料的權(quán)利。

    在該種情況下，承攬人負(fù)有返還利用原材料加工完畢的工作成果的義務(wù)，此時(shí)原材料就處于代為保管的狀態(tài)，拒不返還便屬于侵占。

    本案中，自訴人劉長水與被告人馬良友之間存在加工承攬合同，就其合同約定內(nèi)容屬于上述第二種承攬模式。從形式上看符合侵占罪代為保管的條件。

    但綜合全案看，被告人馬良友不具有‘拒不退還’的情節(jié)。

    認(rèn)定行為人‘拒不退還’，要求行為人主觀上不想退還，客觀上以實(shí)際行動(dòng)表明不退還的意思。

    如果行為人以出賣、贈(zèng)與、使用等形式實(shí)際處分代為保管的他人財(cái)物后，表示愿意賠償財(cái)物所有人的經(jīng)濟(jì)損失的，不構(gòu)成‘拒不返還’。

    因?yàn)槎鄶?shù)情況下，財(cái)物的價(jià)值可以通過貨幣來體現(xiàn)，在原物不能退還時(shí)，行為人愿意用貨幣或者種類物來賠償?shù)?，表明其不具有非法占有的意思，不?yīng)認(rèn)定為侵占罪。

    本案中，公安機(jī)關(guān)在自訴人報(bào)案后，即根據(jù)被告人馬良友的交代，從該批不銹鋼油灰刀的收購方處將不銹鋼油灰刀追回，并已退還給自訴人，沒有發(fā)生自訴人要求馬良友返還貨物而他拒不返還的情況。

    相反，案件發(fā)生后，被告人從一開始就表示愿意進(jìn)行等價(jià)賠償，但卻遭到了自訴人的拒絕。

    由于不銹鋼油灰刀是種類物，自訴人委托被告人加工的目的也是為了出售謀利，被告人以貨幣形式完全可以賠償自訴人的經(jīng)濟(jì)損失，故自訴人雖拒絕接受賠償，但不能由此否定被告人具有賠償意愿和賠償能力。

    據(jù)此，被告人馬良友的行為不符合侵占罪所要求的‘拒不退還’的要件，其行為不構(gòu)成侵占罪。請法院依法判決被告人無罪。”方軼發(fā)表辯護(hù)意見道。

    ……

    就在方軼發(fā)表辯護(hù)意見的同時(shí)，孟廣達(dá)也在慷慨激昂的為高培麗發(fā)表著辯護(hù)意見。

    “審判長、審判員：辯護(hù)人對公訴人指控被告人故意殺人罪的罪名不持異議，但辯護(hù)人認(rèn)為被告人情有可原，建議法院從輕處罰，具體理由如下：